四、訊據被告堅詞否認有何乘機性交犯行，辯稱：我確實有將生 殖器放入甲○的嘴巴及陰道，當時甲○可以與我對話，過程 中也不斷變換姿勢，都可以證明甲○當時意識清醒，且同意 發生性行為，並沒有乘機或強迫等語。辯護人則以：依甲○ 及B 男之證詞，甲○酒量並不差，而當日甲○飲酒量僅2 杯 啤酒，甲○並證稱離開居酒屋時得自行上車，B 男亦證稱事 後與甲○見面時，並沒有聞到太濃的酒氣，可見當時甲○並 無陷入泥醉而不能或不知抗拒的情況，以被告的年紀、體能 亦難以將泥醉的甲○憑己力扛上樓，且當時被告就讀高中的 兒子也在家，若甲○當時意識清醒，隨時呼救都可能造成被 告的行為曝光，而事發後甲○亦得自由使用手機，並依其意 願由被告駕車搭載其返家，故認當時甲○應是在自由意志下 與被告發生性行為，殊難想像被告對甲○實施任何違反意願 的舉措等語，為被告辯護。經查：
（一）被告於107 年3 月6 日與甲○一同聚餐、飲用啤酒，隨後 駕車搭載甲○至被告上址住處，並於同年月7 日凌晨0 時 許至凌晨3 時許間之某時，在該處房間內，以將生殖器放 入甲○口中、陰道內抽動後射精之方式，與甲○進行性交 行為等情，業據被告於警詢、偵訊及本院審理中自承，並 據證人甲○、B 男於警詢、偵訊及本院審理中、證人丁○ ○、戊○○於偵訊及本院審理中均證述明確（見偵字卷第 9 頁至第15頁、第26頁至第28頁、第68頁、第91頁至第92 頁、第102 頁至第104 頁、第125 頁至第127 頁、本院卷 一第244 頁至第291 頁、卷二第11頁至第55頁），且有上 述LINE對話紀錄、通話錄音譯文等資料附卷可考（見偵字 卷第37頁至第66頁、第105 頁至第110 頁、本院卷一第79 頁至第173 頁、第321 頁至第331 頁、卷二第73頁至第74 頁、第77頁至第78頁），先予認定。
（二）上開公訴意旨所指被告於107 年3 月7 日凌晨0 時許至凌 晨3 時許間之某時，在其上址住處房間內，趁甲○酒醉不 能抗拒之際，對甲○實施乘機性交行為等情節，固經證人 甲○於警詢、偵訊及本院審理中均證述在卷。然查： 1.甲○就此部分證述如下：
⑴於警詢中證稱：107 年3 月6 日下班回家後，被告約我去 吃消夜，我們在他家附近的串燒店吃串烤，有喝酒，要離 開時我已經是喝醉的狀況，但我有辦法自己上他的車，上 車後我就有點昏了，被告直接開往他家，我不知道我是怎 麼下車跟怎麼進他家門的，我只有感覺他把我推到床上， 我當下有感覺他親我並用生殖器插入我陰道內性侵我，但 我都是片段記憶，我有印象他還把生殖器放入我嘴巴內，
我醒來時已經是半夜3 點多，我身上沒有穿任何衣服，被 告睡在我旁邊等語（見偵字卷第10頁）。
⑵於偵訊中證稱：當天晚上被告約我去吃串燒，有喝一瓶約 500cc 的生啤酒，但當時我有點沒力氣，我平常酒量這樣 的量不會讓我喝醉，被告開車載我離開餐廳，我的意識已 經不是很清楚，我怎麼去被告家中我完全沒有印象，我的 記憶很片段，但我記得我躺在被告床上，他生殖器有插入 我陰道，把東西放進我嘴巴，我眼睛有睜開一陣子，被告 當時跨坐在我頭部，我想那個放進我嘴巴的東西應該是生 殖器，被告有無戴保險套或有無射精我完全不知道，隔日 凌晨3 點多時，我全身沒有穿衣服，被告睡在我旁邊等語 （見偵字卷第26頁）。
⑶於本院審理中證稱：107 年3 月6 日或7 日晚上，我跟被 告去吃串烤，有喝酒，印象中是喝1 、2 杯大杯子的，我 記得我踏出串燒店門口後，我意識就有點不清楚了，後來 是怎麼到被告家裡我都沒印象，唯一有印象是他扶著我在 電梯裡，就是片段的印象，我有印象我躺在床上，被告在 我的上方，他把生殖器放到我嘴巴、對我陰道性交，接著 有擦拭我肚子的動作，我沒有與被告發生肢體上的推擠或 拉扯，我只記得我躺在床上，完全沒有力氣，當時我的意 識狀態沒有辦法對被告的動作做出反應，等我起來已經是 凌晨3 點多，然後被告在旁邊蓋棉被睡覺，而我是全部沒 有穿躺在旁邊等語（見本院卷一第246 頁至第249 頁、第 268 頁、第276 頁、第288 頁）。
2.由上述甲○之證詞可知，甲○於當日與被告聚餐時，飲酒 之量非多，如此酒量平常不致使其喝醉，其並於本院審理 中稱：我不常喝醉，通常會喝醉是哥哥有在身邊的時候， 我們家出去唱歌酒都是一箱箱的叫，大概4 、5 人喝一箱 等語（見本院卷一第276 頁），B 男亦證稱：107 年3 月 7 日我去接甲○時沒有聞到太濃的酒氣，他有提到他喝的 酒量沒有很多，不懂為何這樣會醉，因為他平常喝酒的量 遠比當時喝的還多等語（見本院卷二第29頁），則甲○於 107 年3 月6 日晚間，是否確因飲酒過量而陷入泥醉，即 有疑問，且卷內亦無其他事證可認甲○係因疾病、藥物等 其他理由失去意識，而達不能或不知抗拒之狀態。從而， 此部分乘機性交罪之構成要件，即屬不能證明。 3.而甲○表示因酒醉之故，就107 年3 月6 日與被告聚餐後 發生之情節，多無印象。本院固然理解在失去意識之情形 下，無從見聞當時發生之情況，或有精準之記憶，然本案 因此欠缺具體明確之指證，亦為事實。一般性侵害案件，
因多發生於密閉空間內，且少有他人見聞，隱密性甚高， 是經常高度仰賴被害人前後一致且清晰之證述，再輔以充 足之間接證據作為補強，進而使法院形成有罪心證。惟就 上開公訴意旨所指部分，甲○如何陷入不能或不知抗拒之 狀態，已非無疑，而現存甲○對案發情節所為之證述，亦 難使本院核其細節而達無合理懷疑之心證門檻，則縱證人 B 男、丁○○就事發後甲○之情緒反應有所證述，亦難僅 憑此等間接證據，遽認被告確於上開公訴意旨所指之時、 地，對甲○為乘機性交犯行。
五、綜上所述，依檢察官所提出之證據，在客觀上尚未達於通常 一般人均不致有所懷疑，得確信其為真實之程度，因尚有合 理懷疑存在，本院無從形成被告為上開公訴意旨所指乘機性 交犯行之有罪確信，基於無罪推定之原則，自應就被告此被 訴部分為無罪之諭知，以昭審慎。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段、第301 條第1項，判決如主文。
本案經檢察官乙○○提起公訴，檢察官盧奕勳到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 4 月 13 日
刑事第七庭 審判長法 官 鄭吉雄
法 官 陳囿辰
法 官 陳布衣
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 黃政偉
中 華 民 國 109 年 4 月 14 日
附表：
┌──┬──────────┬────────────┐ │編號│犯罪事實 │罪名及宣告刑 │
├──┼──────────┼────────────┤ │ 1 │事實欄二（一） │丙○○犯強制性交未遂罪，│ │ │（即起訴書犯罪事實欄│處有期徒刑貳年。 │ │ │一【二】所載部分） │ │
├──┼──────────┼────────────┤
│ 2 │事實欄二（二） │丙○○犯強制性交罪，處有│ │ │（即起訴書犯罪事實欄│期徒刑參年陸月。 │ │ │一【三】所載部分） │ │
└──┴──────────┴────────────┘ 附錄論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第221條
對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。