所主張之瑕疵照片聲請由嘉義縣建築師公會補充鑑定（見本 院卷㈠第364 至370 頁），但嗣後撤回聲請（本院卷㈡第49 頁），並僅再以民事答辯㈥狀提出瑕疵照片抗辯原告施作有 瑕疵（見本院卷㈡第147 至150 頁），復未提出其他積極證 據，殊難僅以上開照片認定有該等瑕疵存在甚或係原告施作 系爭工程所致。因此，原告施作系爭工程並無被告上開所指 摘之施作瑕疵。
６、又查，原告施作系爭工程，兩造並未約定竣工期，原告悉依 被告之工地主任林慶隆之指示進場施作，而原告實際最後進 場施作之時間為105 年10月31日等情，此為兩造所不爭執（ 見本院卷㈠第167 、197 頁、卷㈡第184 頁），且徵諸證人 林慶隆具結證稱：（問：原告施作本件工程之進場施作、請 款、驗收等情形為何？）進場前看材料對不對，對的話就卸 貨，之後等材料進來後三天由工人來施作，施作完後我去點 數量對不對，小包會先把施作的數量送到我這邊，原告會給 我計算式的資料。原告會有圖表、先來看現場、量材料尺寸 ；一個月結算一次，都是月底結算，原告會把數量計算式交 給我，我會核算，如果有不一致部分我會跟他們老闆講，原 告都有同意我講的，因為我改的數量之後到被告請款核發款 項原告如果收到款項如果不對就會反應；我會把工程請款單 及工程數量表給公司，由公司去做審核撥款；驗收是依照圖 說我驗收，如果材料不對我一開始就會退；每個月結算除核 對數量外，也會核對品質，核算時如有問題會請他口頭請他 們改善，如果沒有改善是不會給計價；原告有沒改善而不計 價，但可能是該期沒有改善而不給，但下一期就有改善給； 我於107 年12月初離職，我離職前，原告施工工項已經全部 完成且經我驗收合格，沒有瑕疵要修繕的情形；本院卷㈠第 477 頁編號10到12、第481 頁編號16到18、28至29照片所示 於我驗收原告工項時，沒有這些情形，完工拖了快一年多才 拿到使用執照，原告在拿到執照多久前約一年多前完工，因 為原告的工項不是最後面的；我驗收沒有書面，只是有問題 通知原告來改，原告有來改且有改善完成，我有跟被告說， 因原告跟被告請尾款，公司會請我製作尾款請款單，我有製 作完成交給被告，至於公司後來有無付款是兩造間的事，我 沒有辦法管；我驗收原告工項完成的時間不太記得；原告完 工後有一直請尾款，大概有半年的時間在處理且有幫原告做 驗收合格；小包請款時由我驗收，由公司審核我製作的請款 單，且公司也會到現場視察，如果覺得有問題也會讓我重新 處理，總驗收是指被告交給業主的情形；就我印象中原告沒 有發生過我認為沒有問題，但公司或業主任何有問題的情形
，只有補算數量的問題；附表所示之計價估驗單是我打的且 簽名，如果有修改的話可能我沒有簽名，我簽名後寄回公司 ，由公司小姐做審核，發票是原告開後交給我，發票依照我 所製作的估價單開，請款單送出去時都會有發票，我會把發 票的編號及金額填上去，但本院卷㈠第61、65、69頁沒有寫 ，我有簽名，原因我不清楚；計價單會給被告，原告也會有 留底，我是把正本寄給公司，我印象中我寄給公司的計價單 應該會把發票編號、日期、金額寫上去，本院卷㈠第61頁沒 有我簽名原因不清楚，我是會連電子檔寄給公司，電子檔就 沒簽名，給原告留底的部分是我完整的影印給原告等語（見 本院卷㈡第242 至249 頁）至明，且與附表所示之計價/ 估 驗單、統一發票大致相符，並衡諸證人林慶隆目前已不在被 告公司任職，且證人林慶隆證稱其自被告公司離職並無不愉 快，因興建廠房工程有二次施工，其覺得不要且不好，其不 願意再做等語（見本院卷㈡第248 頁），至被告雖提出存證 信函、離職申請書、回執（見本院卷㈡第327 至329 、333 頁）為憑，但苟被告質疑證人林慶隆並未辦理離職程序者， 何以於上開訊問證人林慶隆前或訊問時提出？並於事後始提 出被告108 年1 月7 日所寄發之存證信函，而該存證信函僅 可認係被告於斯時通知證人林慶隆辦理離職手續後即支付10 7 年12月份薪資，然證人林慶隆是否果未辦理離職手續或未 領取107 年12月份薪資，尚有疑義，況苟證人林慶隆迄今尚 未領取其應領得之107 年12月份薪資者，何以遲遲未向被告 提出請求或訴訟？益徵證人林慶隆上開證述並無蓄意為不利 於被告之證述，是證人林慶隆上開證述，洵堪採認無訛。則 原告既於105 年10月31日全部完工，並將系爭工程交付被告 且經證人林慶隆驗收合格，僅驗收合格時間無其他佐證認定 ，但被告業於106 年2 月28日給付完工款完畢（見附表編號 6 ），足認至少於斯時原告所施作之系爭工程經被告驗收完 成，原告依系爭契約付款辦法約定，請求被告給付系爭保留 款，即屬有據。
㈣、系爭保留款請求權是否已罹於2 年時效而消滅？苟已罹於2 年時效而消滅者，被告是否曾對於已罹於時效消滅之債務為 承認？
１、又按按承攬人之報酬請求權，因2 年間不行使而消滅，民法 第127 條第7 款定有明文。
２、參酌系爭契約付款辦法約定，保留款10% 係於完工後一個月 內驗收、尾款3 個月內付款，而原告施作系爭工程既經被告 驗收且無瑕疵，驗收完成時間至少於106 年2 月28日，已如 前述，則系爭保留款請求權可得行使之時間係106 年2 月28
日系爭工程驗收後3 個月內即106 年5 月28日起算2 年時效 ，而本件原告係於108 年1 月7 日向本院提起本件訴訟（見 本院卷㈠第11頁起訴狀上本院收文戳章），顯未逾2 年時效 ，則被告為罹於時效抗辯，即屬無據。至被告是否曾對已罹 於時效消滅之債務為承認，自無庸審酌。
㈤、被告以原告施作系爭工程有瑕疵並且逾期完工，依系爭契約 之約定扣罰懲罰性違約金及逾期違約金，以此為抵銷抗辯， 是否有理由暨所得抵銷之金額若干？
１、承上所述，原告施作系爭工程並無瑕疵，至於原告是否有逾 期完工一節，雖嘉義縣建築師公會鑑定認為系爭契約之合理 施工天數為172 天（見本院卷㈠第419 頁），且鑑定報告有 關備料加工、材料進場搬運、現場整理清運等均為一般工程 施工所需工期，至於個案私下約定情況，鑑定人無從涉入， 於初勘及會勘中已向兩造代表說明，並取得雙方同意鑑定方 式進行鑑定，故於鑑定報告書中第15頁第2 點「合理之施工 天數推定條件及適用說明：」⑶中已有述明：「…至於總和 各工項之整體合理施工天數，則需由兩造雙方依上述各種影 響因素舉證主張，該部分無法列入本鑑定報告書之考量範圍 。」有關該部分唯由兩造雙方依上述各種影響因素舉證主張 ，予以追加減；且鑑定報告書中既已述明，合理施工天數推 算項目裡，涵蓋需由兩造雙方依各種影響因素舉證主張之天 數，故以施工天數反推算工資及成本，作為主張推算之合理 施工天數違誤之主張，似無實質意義等語，此有嘉義縣建築 師公會109 年5 月8 日109 嘉建師會字0040號函覆暨所附資 料（見本院卷㈡第27至37頁）可證，是上開鑑定認為合理施 工天數，並未將備料加工、材料進場搬運、現場整理清運等 一般工程施工所需工期列入，且總和各工項之整體合理施工 添數，尚須兩造舉證主張而無列入，自難逕認原告施作系爭 工程之天數有逾172 天。況且，兩造並未約定竣工期，原告 悉依被告之工地主任林慶隆之指示進場施作，已如前述，且 證人林慶隆證稱：原告進場施工沒有連續進場，是依照施工 程序，本件是鋼構，屋頂鋼板做完後，牆壁也是做鋼板，但 地坪要先打混泥土後才封牆板，屋頂及牆壁鋼板就是原告要 負責；原告進場時間要看施工進度，因為要看施工階段的順 序來；做附表所示之請款明細有間隔2 、3 個月，因為要看 施工進度，如剛才所述地坪要先打泥才施作鋼板，要一層一 層來，所以請款時間才會有間隔；由我依照施工進度來決定 原告進場施作時間；原告施作系爭工程很難說是否有逾期， 因為要配合工程進度，工程進度到他們才可以進場做，且不 是一次就能把全部工項完成；沒有經我通知進場而原告遲延
或沒有進場之情形等語（見本院卷㈡第243 、246 、247 頁 ）明確，是原告於施作系爭工程期間既依證人林慶隆指示進 場施作，並依現場施工進度而進場，顯難認原告施作有逾越 正常合理施工期間，且苟原告有施作逾期者，何以於每期估 驗計價時，證人林慶隆並未將之計入並予扣款？益徵原告並 無逾期完工之情事。
２、因此，被告以原告施作系爭工程有瑕疵並且逾期完工，依系 爭契約之約定扣罰懲罰性違約金及逾期違約金並為抵銷抗辯 ，即屬無據。
㈥、末按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經 其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權 人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他 相類之行為者，與催告有同一之效力。遲延之債務，以支付 金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。 應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年 利率為百分之五，民法第229 條第2 項、第233 條第1 項前 段及第203 條定有明文。經查，本件原告請求被告給付系爭 保留款，係以支付金錢為標的，被告對原告所負之上開給付 義務，並未經兩造特約而無確定清償期限或特定利率，然被 告既於108 年2 月27日收受本見民事起訴狀繕本之送達（見 本院卷㈠第125 頁），則原告請求被告自起訴狀繕本送達翌 日即108 年2 月28日起至清償日止，按年息5%計算之利息， 為有理由，應予准許。至原告主張遲延利息因系爭工程於10 6 年5 月31日竣工，依系爭契約約定有3 個月通融期即106 年9 月1 日起算遲延利息云云，然系爭保留款請求權可得行 使之時間係106 年2 月28日系爭工程驗收後3 個月內即106 年5 月28日起，已如前述，此僅為原告就系爭保留款請求權 可得行使之時間，並非兩造約定之清償期，則原告上開主張 ，礙難採認。
四、綜上所述，原告依系爭契約之約定，請求被告應給付其1,00 6,843 元，及自108 年2 月28日起至清償日止，按年息5%計 算之利息等語，為有理由，應予准許。逾上開數額者，為無 理由，應予駁回。原告勝訴部分，兩造均陳明願供擔保，聲 請宣告假執行及免為假執行，核無不合，爰分別酌定相當擔 保金額宣告之。又原告之訴既經駁回，其假執行之聲請即失 所附麗，併駁回之。
五、本件事證已臻明確，至於兩造其餘之攻擊或防禦方法及所提 出之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果 ，自無一一詳予論駁之必要，併此敘明。
六、本件訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。
中 華 民 國 109 年 12 月 31 日
民事第六庭法 官 饒金鳳
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 12 月 31 日
書記官 沈柏樺
附表：請款暨付款明細
┌──┬──────────────┬───────────────┬──────┬──────────┐
│編號│原告請款內容暨時間 │被告放款時間 │保留款10% │備註 │
├──┼──────────────┼───────────────┼──────┼──────────┤
│ 1 │104 年3 月4 日簽訂系爭契約，│104 年4 月29日放款928,673 元 │ │⒈請款明細表及統一發│
│ │請款928,673 元（簽約金） │ │ │ 票（本院卷㈠第49至│
│ │ │ │ │ 51頁，統一發票金額│
│ │ │ │ │ 928,673元） │
├──┼──────────────┼───────────────┼──────┼──────────┤
│ 2 │104 年6 月進場施工，104 年6 │104 年7 月21日放款3,008,200 元│ │⒈請款明細表及統一發│
│ │月30日第一期請款3,028,200元 │（扣罰款20,000元） │ │ 票（本院卷㈠第53至│
│ │ │ │ │ 55頁，統一發票總金│
│ │ │ │ │ 額3,028,200元） │
├──┼──────────────┼───────────────┼──────┼──────────┤
│ 3 │104 年7 、10、11月進場施工，│105 年1 月5 日放款3 期總計 │594,010 元 │⒈工程計價/ 估價單及│
│ │104 年12月2 日第二期請款 │1,389,239元 │ │ 統一發票（本院卷㈠│
│ │1,983,251 元 │【計算式：（5,940,124 元×90% │ │ 第57至59頁，統一發│
│ │ │）- 已付款928,673 元-3,028,200│ │ 票總金額1,983,251 │
│ │ │ 元=1,389,239元】 │ │ 元） │
├──┼──────────────┼───────────────┼──────┼──────────┤
│ 4 │104 年12月~105年2 月進場施工│105 年5 月19日放款2,652,946 元│294,772 元 │⒈工程計價/ 估價單及│
│ │，105 年3 月請款左右牆面工程│【計算式：（2,963,467 元- 折讓│ │ 統一發票（本院卷㈠│
│ │2,963,467 元 │15,749）×90%=2,652,956 元】 │ │ 第61至63頁，統一發│
│ │ │ │ │ 票總金額2,963,467 │
│ │ │ │ │ 元） │
├──┼──────────────┼───────────────┼──────┼──────────┤
│ 5 │105 年3~4 月進場施工，105 年│105年7月20日放款798,449元 │88,717元 │⒈工程計價/ 估價單及│
│ │4 月請款後壁工程887,166 元 │【計算式：887,166 元×90%=798,│ │ 統一發票（本院卷㈠│
│ │ │449元】 │ │ 第65至67頁，統一發│
│ │ │ │ │ 票金額887,166元） │
├──┼──────────────┼───────────────┼──────┼──────────┤
│ 6 │105 年8~9 月進場施工，105 年│106年2月28日放款264,097元 │29,344元 │⒈工程計價/ 估價單及│
│ │10月請款窗下牆面工程335,181 │【計算式：（335,151 元- 折讓 │ │ 統一發票（本院卷㈠│
│ │元 │41,740元）×90%=264,097 元】 │ │ 第69至71頁，統一發│
│ │ │ │ │ 票金額335,181 元）│
├──┼──────────────┼───────────────┼──────┼──────────┤
│合計│ │ │1,006,843元 │ │
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