⑵經查，原告受僱於被告，原告黃純衍於一百零一年七月至一 百零二年二月所領薪資依序為二萬五千三百二十元、二萬零 一百一十三元、二萬二千零一十元、二萬五千百二十元、二 萬三千九百八十元、二萬一千八百一十元、零元、零元，另 原告李麗涓、豹寶連於一百零一年七月至一百零一年十二月 所領薪資每月均較原告黃純衍少千五百元，另一百零二年一 、二月薪資亦為零元等情，為兩造所不爭（本院卷第七十四 頁背面參照），足認原告三人於一百零二年一、二月間為不 支薪之休假期間，既未涉及勞動契約之變更，即非屬常態之 工作情形，則上開期間應予扣除，不列入平均工資計算資遣 費，始合公允。又原告黃純衍自一百零一年七月至同年十二 月之薪資平均數為二萬三千一百零九元，原告李麗涓、豹寶 連於上開期間之薪資平均數為二萬一千六百零九元，復為兩 造所不爭執（本院卷第七十四頁背面參照），依此計算結果 ，被告應給付原告黃純衍之預告期間工資與資遣費，合計為 八又十二分之五個月平均工資，即十九萬四千五百零一元【 計算式：23,109×（8＋5/12）＝194,501，元以下四捨五入 】；被告應給付原告李麗涓之預告期間工資與資遣費，合計 為六又十二分之二個月平均工資，即十三萬三千二百五十五 元【計算式：21,609×（6＋2/12）＝133,255元，元以下四 捨五入】；被告應給付原告豹寶連之預告期間工資與資遣費 ，合計為三點五個月平均工資，即七萬五千六百三十二元【 計算式：21,609×3.5＝75,632，元以下四捨五入】。 ⑶又按給付有確定期限者，債務人自期限屆滿時起，負遲延責 任。遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法 定利率計算之遲延利息。應付利息之債務，其利率未經約定 ，亦無法律可據者，週年利率為百分之五。民法第二百二十 九條第一項、第二百三十三條第一項前段、第二百零三條定 有明文。再按勞基法第十七條規定計算之資遣費，應於終止 勞動契約三十日內發給；依本法終止勞動契約時，雇主應即 結清工資給付勞工。復為同法施行細則第八條、第九條所明 定；依勞基法第十一條規定終止時，雇主應於終止勞動契約 後三十日內發給資遣費，勞退條例第十一條第二項亦有明文 。本件被告應於一百零二年二月二十八日終止勞動契約後三 十日內給付上開預告期間工資與資遣費，被告迄未給付，是 原告請求被告給付自一百零二年四月一日起至清償日止，按 年息百分之五計算之遲延利息，亦屬有據。
㈤被告實際僱用之員工是否超過五人而屬應強制為所僱勞工投 勞保營業單位？原告依勞保條例第七十二條第二項之規定， 請求被告給付應負擔之勞工保險費是否有理由？
⒈按年滿十五歲以上，六十歲以下之下列勞工，應以其雇主或 所屬團體或所屬機構為投保單位，全部參加勞工保險為被保 險人：一、受僱於僱用勞工五人以上之公、民營工廠、礦場 、鹽場、農場、牧場、林場、茶場之產業勞工及交通、公用 事業之員工。二、受僱於僱用五人以上之公司、行號之員工 。三、受僱於僱用五人以上之新聞、文化、公益及合作事業 之員工。四、依法不得參加公務人員保險或私立學校教職員 保險之政府機關及公、私立學校之員工。五、受僱從事漁業 生產之勞動者。六、在政府登記有案之職業訓練機構接受訓 練者。七、無一定雇主或自營作業而參加職業工會者。八、 無一定雇主或自營作業而參加漁會之甲類會員。又下列人員 得準用本條例之規定，參加勞工保險：一、受僱於第六條第 一項各業以外之員工。二、受僱於僱用未滿五人之第六條第 一項第一款至第三款規定各業之員工。三、實際從事勞動之 雇主。四、參加海員總工會或船長公會為會員之外僱船員。 為勞保條例第六條第一項、第八條第一項所明定。依上開規 定，倘為受僱於未滿五人行號之員工，其員工雖亦「得」以 行號為投保單位，參加勞工保險，惟法律並未規定應予強制 投保，故倘雇主並未以行號為投保單位為其投保，縱勞工因 此受有投保負擔差額之不利益，尚不得向雇主請求賠償。 ⒉經查，原告主張被告僱用員工人數滿五人一節，為被告所否 認，依民事訴訟法第二百七十七條前段，自應由就此有利於 己之事實，負舉證責任，惟原告迄未舉證以實其說，上開主 張，自不足採。而原告既未能舉證證明以被告獨資經營之埔 糖食品社已達強制投保之條件，揆諸前開說明，其請求被告 給付應負擔之勞工保險費，即屬無據。
六、綜上所述，原告訴請被告給付預告期間工資、資遣費及法定 遲延利息，洵屬有據。從而，原告請求被告分別給付原告黃 純衍十九萬四千五百零一元、原告李麗涓十三萬三千二百五 十五元、原告豹寶連七萬五千六百三十二元及均自一百零二 年四月一日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息，為 有理由，應予准許，逾此部分之請求，尚非有據，應予駁回 。
七、原告勝訴部分，係所命給付未逾五十萬元，依民事訴訟法第 三百八十九條第一項第五款規定，應依職權宣告假執行，其 聲請供擔保宣告假執行，已無必要。又被告陳明願供擔保， 聲請准為免假執行之宣告，核無不符，爰酌定相當擔保金額 ，併准許之。至於原告敗訴部分，其假執行之聲請，因訴之 駁回而失所依附，應併駁回之。
八、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所舉證據資料
，核與本件判決所得心證及結果均不生影響，毋庸逐一論述 ，附此敘明。
九、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第七十九條、第八十五條 第一項本文、第八十七條第一項。
中 華 民 國 103 年 7 月 29 日
勞工法庭 法 官 徐奇川
以上正本係照原本作成
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 103 年 7 月 29 日
書記官 曾家祥
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