臺灣新竹地方法院刑事判決
112年度簡上字第104號
上 訴 人
即 被 告 林文鎂
上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服本院竹北
簡易庭民國112年9月11日所為之112年度竹簡字第873號第一審簡
易判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣新竹地方檢察署112年度
毒偵字第978號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如
下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、甲○○基於施用第二級毒品之犯意，於民國112年6月4日23時 許，在其友人停放於新竹市香山區西濱路風情海岸景點附近 之車輛內，以將第二級毒品甲基安非他命置於玻璃球內燒烤 後吸食其煙霧之方式，施用甲基安非他命1次。嗣甲○○於翌 日（即5日）0時33分許，在新竹市○區○○路0段000號前為警 攔查，警方發現其遭另案通緝而逮捕之，並經執行附帶搜索 ，當場扣得如附表所示之物，復於同日2時15分許，得其同 意採集其尿液檢體送驗，檢驗結果呈安非他命及甲基安非他 命陽性反應，始悉上情。
二、案經新竹市警察局第一分局報告臺灣新竹地方檢察署檢察官 偵查聲請簡易判決處刑。
理 由
壹、程序部分
一、按第二審被告經合法傳喚，無正當之理由不到庭者，得不待 其陳述，逕行判決，刑事訴訟法第371條定有明文。又對於 簡易判決處刑不服而上訴者，得準用上開規定，此觀諸刑事 訴訟法第455條之1第3項之規定自明。本件上訴人即被告甲○ ○經本院合法傳喚，於審判期日無正當理由未到庭，有被告 個人戶籍資料查詢結果、臺灣高等法院被告前案紀錄表、本 院送達證書、刑事報到單等件（見簡上卷第21頁、第23頁至 第50頁、第71頁、第87頁）在卷可憑，爰不待其陳述，逕為 一造辯論判決。
二、再者，被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有 規定者外，不得作為證據。被告以外之人於審判外之陳述， 經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或 書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人
、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不 得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為 有前項之同意。刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5分別 定有明文。經查，本判決所引用被告以外之人於審判外之陳 述之部分供述證據，檢察官、被告就本案所引用之各該證據 方法，均未於言詞辯論終結前聲明異議，本院復審酌上開供 述證據作成時，並無違法或不當之情況；另其餘所依憑判斷 之非供述證據，亦無證據證明係違反法定程序所取得，且無 其他不得作為證據之情形；此外，上開各該供述證據及非供 述證據，又均無證明力明顯過低之情形，復均經本院於審判 程序依法進行調查，並予以當事人辯論之機會，被告之訴訟 防禦權，已受保障，因認上開供述證據及非供述證據等證據 方法，均適當得為證據，而應認均有證據能力。貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑證據及認定之理由
上揭犯罪事實，業據被告於警詢及偵查中坦承不諱（見毒偵 卷第9頁至第10頁背面、第42頁至第44頁），且有警員李元 宏出具之112年6月5日偵查報告、新竹市警察局第一分局搜 索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據、被告000年0 月0日出具之自願受採尿同意書、新竹市警察局偵辦毒品案 件尿液檢體委驗單（尿液檢體編號A-114號，受檢者姓名： 甲○○）影本、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司報告日期 112年6月16日濫用藥物檢驗報告（尿液檢體編號：A-114號 ）影本、112年6月27日報告（收驗）編號A0534號毒品證物 檢驗報告影本各1份、現場暨扣案物、扣案毒品初步檢驗照 片11張（見毒偵卷第6頁、第11頁至第12頁背面、第13頁、 第14頁、第23頁、第103頁、第104頁、第106頁、第15頁至 第22頁）在卷可稽，並有附表各編號之扣案物可佐，足認被 告上開任意性自白與事實相符，應堪採信，本案事證明確， 被告上開犯行，已堪認定，應依法論科。
二、論罪科刑
㈠按按毒品危害防制條例第23條第2項規定「觀察、勒戒或強制 戒治執行完畢釋放後，3年內再犯第10條之罪者，檢察官或 少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理 」，查被告前因施用第二級毒品案件，經臺灣苗栗地方法院 以111年度毒聲字第275號裁定令入勒戒處所觀察、勒戒後， 認無繼續施用毒品之傾向，於111年11月1日執行完畢釋放， 並經臺灣苗栗地方檢察署檢察官以111年度毒偵緝字第291號 、第292號、第293號、第294號、111年度毒偵字第1295號、 第1344號為不起訴處分確定等情，有臺灣高等法院被告前案
紀錄表（見簡上卷第23頁至第50頁）在卷可稽，依上開說明 ，自應依法追訴，合先敘明。
㈡查甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管 制之第二級毒品，不得非法持有、施用，故核被告所為，係 犯上開條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。被告持有第 二級毒品甲基安非他命後進而施用，其施用前後持有毒品之 行為，為施用毒品之當然行為，不另論以持有毒品罪。 ㈢被告前因違反毒品危害防制條例、贓物等罪，分別經本院判 處有期徒刑確定，復經本院以107年度聲字第1204號與第143 5號分別裁定應執行有期徒刑2年5月、2年7月確定，嗣兩案 接續執行，其執行指揮書刑期起算日各為106年8月18日、10 9年1月18日，執行期滿日各為109年1月17日、111年8月17日 ，而於110年5月25日縮短刑期假釋出監，惟斯時前揭本院10 7年度聲字第1204號確定裁定所定之應執行刑即有期徒刑2年 5月已執行完畢等情，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份 （見簡上卷第23頁至第50頁）在卷可參。是被告於有期徒刑 執行完畢後之5年以內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪， 當屬刑法第47條第1項之累犯。茲本院參酌司法院大法官釋 字第775號解釋意旨，衡以被告先前反覆因同一罪質之違反 毒品危害防制條例案件經判刑確定並執行完畢，卻未能戒慎 其行，猶於前開罪刑執行完畢後之5年內，再犯施用第二級 毒品案件，顯見其刑罰反應力顯然薄弱，是認依刑法第47條 第1項之規定加重被告之最低本刑，尚不生行為人所受的刑 罰超過其所應負擔罪責的情形，乃依前揭規定加重其刑。 ㈣另扣案如附表編號1至3所示之疑似第二級毒品甲基安非他命3 包，經送請台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司以氣相層析 質譜儀（GC/MS）、全圖譜掃描（Full Scan）進行鑑驗，各 該鑑定結果如附表編號1至3「鑑定結果」欄所示等情，此有 該公司報告日期112年6月27日報告（收驗）編號A0534號毒 品證物檢驗報告影本1份（見毒偵卷第106頁）附卷憑參，是 上開扣案毒品均係毒品危害防制條例第2條第2項第2款之第 二級毒品甲基安非他命，當屬法律上禁止持有之違禁物，則 不問屬於犯罪行為人與否，自應連同附著毒品無從析離之外 包裝袋，依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定均宣 告沒收銷燬之；又其餘扣案如附表編號4、5所示之甲基安非 他命殘渣包裝袋、玻璃球吸食器，被告均自承為其所有（見 毒偵卷第10頁），且係供本案施用毒品犯罪所用，是依刑法 第38條第2項，亦均予宣告沒收之。至上開第二級毒品甲基 安非他命取樣鑑驗部分，因已用罄，業已銷燬，爰不另為沒 收銷燬之諭知。
三、駁回上訴之理由：
㈠原審經詳細調查及審理後，基於以上相同之認定，依刑事訴 訟法第449條第1項前段、毒品危害防制條例第10條第2項之 規定，審酌被告前因施用毒品之違反毒品危害防制條例案件 ，經觀察、勒戒後，猶不知警惕，無視毒品對其個人身心及 社會之負面影響，仍繼續施用，顯然自制力薄弱，所為係戕 害自身身心健康，並考量其施用毒品之手段、數量、次數及 犯後坦承犯行之態度，兼衡其自述高職畢業之智識程度、家 境勉持等一切情狀，量處有期徒刑5月，並諭知易科罰金之 折算標準，併就附表各編號所示之物，各依毒品危害防制第 18條第1項前段、刑法第38條2項規定宣告沒收銷燬或沒收等 情。經核原審上開認事用法，均無違誤，量刑亦屬妥適，應 予維持。
㈡上訴人雖具狀提起上訴，惟其刑事上訴狀內容僅陳明「被告 不服本院112年度竹簡字第873號，認為裁判過重，於法定期 限內，依法提起上訴」等語，且於本院準備程序及審判程序 均未到庭，亦迄未提出其他上訴理由。然按刑罰之量定，固 屬法院自由裁量之職權行使，但仍應審酌刑法第57條所列各 款事由及一切情狀，為酌量輕重之標準，並非漫無限制。在 同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級 審法院量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法 院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重。查原審以被 告所為係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒 品罪，並詳為審酌刑法第57條各款所列情狀，於法定刑內量 處有期徒刑5月，如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日， 經核並未逾越法定刑度，又未濫用自由裁量之權限，量刑亦 甚屬妥適，自難認原審判決量處之刑度有何過重應予撤銷從 輕改判之違誤。據此，原審判決並無違誤，上訴人求予撤銷 改判從輕量刑云云，核屬無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第368條、第371條，判決如主文。
本案經檢察官黃立夫聲請以簡易判決處刑，檢察官陳郁仁到庭執行職務。
中 華 民 國 112 年 12 月 29 日 刑事第八庭 審判長法 官 楊數盈
法 官 崔恩寧
法 官 江宜穎以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 112 年 12 月 29 日
書記官 蕭妙如
附錄本案論罪法條全文：
毒品危害防制條例第10條第2項
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附表：
附表：宣告沒收銷燬或沒收之物
編號 扣押物品名稱 鑑定結果 備註 1 甲基安非他命含包裝袋1袋 送驗檢體分析編號分析編號DAB5963號（委驗單位毒品編號：A-51（編號一））之白色透明結晶1包，毛重2.20公克、驗前淨重1.954公克，因鑑驗取用0.004公克，驗餘淨重1.950公克，檢驗結果檢出第二級毒品甲基安非他命成分。 保管字號：本院112年度院安字第150號編號1，扣押物品清單見簡上卷第83頁。 2 甲基安非他命含包裝袋1袋 送驗檢體分析編號分析編號DAB5964號（委驗單位毒品編號：A-52（編號二））之白色透明結晶1包，毛重0.64公克、驗前淨重0.438公克，因鑑驗取用0.005公克，驗餘淨重0.433公克，檢驗結果檢出第二級毒品甲基安非他命成分。 保管字號：本院112年度院安字第150號編號2，扣押物品清單見簡上卷第83頁。 3 甲基安非他命含包裝袋1袋 送驗檢體分析編號分析編號DAB5965號（委驗單位毒品編號：A-53（編號三））之白色透明結晶1包，毛重0.87公克、驗前淨重0.687公克，因鑑驗取用0.004公克，驗餘淨重0.683公克，檢驗結果檢出第二級毒品甲基安非他命成分。 保管字號：本院112年度院安字第150號編號3，扣押物品清單見簡上卷第83頁。 4 甲基安非他命包裝殘渣袋1袋 保管字號：本院112年度院保字第969號編號1，扣押物品清單見簡上卷第73頁。 5 玻璃球吸食器1個 保管字號：本院112年度院保字第969號編號2，扣押物品清單見簡上卷第73頁。
, 台灣公司情報網