臺灣基隆地方法院民事裁定
112年度法字第9號
聲 請 人 皮德乾
上列聲請人聲請選任相對人財團法人基督教延吉恩典基金會臨時
董事事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請程序費用新臺幣壹仟元由聲請人負擔。
理 由
一、聲請意旨略以：
聲請人乃相對人財團法人基督教延吉恩典基金會（下稱系爭 基金會）之董事長，而系爭基金會則有9席董事，依捐助章 程第6條、第14條規定，董事會至少須有5名董事出席方得開 會（全體董事過半數出席、出席董事過半數決議），章程所 訂重要事項更須6名董事出席決議（全體董事3分之2以上出 席、出席董事3分之2以上決議）。惟系爭基金會之董事呂學 諭、嚴接聖2人均已辭任，董事劉代宣、陳先彧、劉士堯3人 則未出席112年11月12日、19日召開之第1屆第11次、第12次 董事會議（下稱系爭會議），系爭會議因此僅有4名董事與 會而未達出席人數，故董事劉代宣、陳先彧、劉士堯顯然怠 於行使職權，導致系爭基金會無從召集董事會作成普通決議 或重大事項之決議。為此，爰檢具李念喬、陳玉梅之願任董 事同意書，依非訟事件法第64條第1項規定，聲請選任李念 喬、陳玉梅為系爭基金會之臨時董事。
二、按民間捐助之財團法人董事會不為或不能行使職權，致財團 法人有受損害之虞時，法院因主管機關、檢察官或利害關係 人之聲請，得選任一人以上之臨時董事，並指定其中一人為 臨時董事長，代行董事會及董事長之職權，財團法人法第47 條第2項本文定有明文。參照本條於107年8月1日增訂之立法 理由中段：「本項選任臨時董事及指定臨時董事長之規定， 與非訟事件法第64條有關臨時董事選任程序之規定不同，本 項為非訟事件法第64條之特別規定，應優先適用。」可知「 財團法人」有關臨時董事之選任與臨時董事長之指定，係排 斥非訟事件法第64條之規定，優先適用財團法人法第47條第 2項之規定，且本條既項已既明定「『代行』董事會及董事長 之職權」，則受選任或被指定之臨時董事或董事長，當然「 取代原全體董事及董事長之職權」，毋待贅言。承此前提， 並參看本條項之立法理由，所稱「不為行使職權」，無疑乃 董事會消極地不行使職權；至於「不能行使職權」，則係指 董事死亡、辭職或當然解任，導致董事會無法召開行使職權
，抑董事大部分乃至全體均遭法院假處分，以致不能行使職 權等情形而言。
三、經查：
系爭基金會乃依法設立之「財團法人」，登記在冊之董事人 數總計9名，依捐助章程第6條、第14條規定，董事會至少須 有5名董事出席方得開會（全體董事過半數出席、出席董事 過半數決議），若為章程所訂重要事項則須6名董事出席決 議（全體董事3分之2以上出席、出席董事3分之2以上決議） ，然因董事呂學諭、嚴接聖2人均已辭任，董事劉代宣、陳 先彧、劉士堯3人則未出席系爭會議，故系爭會議僅有4名董 事與會而未達出席人數等情，固經聲請人提出法人登記證書 、董事請辭書、基督教延吉恩典基金會第1屆第11次董事會 會議紀錄（下稱第11次會議紀錄）、基督教延吉恩典基金會 第1屆第12次董事會會議紀錄（下稱第12次會議紀錄）、捐 助章程等件為證，經核無訛。惟細繹第11次會議紀錄之內容 ，董事劉代宣、陳先彧2人乃遇事請假而「非」無故不到， 聲請人亦未提出「開會通知之送達釋明」，尤以第11、12次 會議之召集時間僅止間隔7日（第11次會議係於112年11月12 日召開、第12次會議則係於112年11月19日召開），則董事 劉代宣、陳先彧、劉士堯曾否於事前接獲「第12次會議」之 開會通知？是否另有其他行程而難排除與會？凡此俱屬可疑 ，遑論逕以「彼等3人未出席第12次會席之結果」，驟認彼 等3人乃「無故不到」而有怠於行使職務之情事，以致董事 會「不能行使職權」。因本件扣除已辭任之呂學諭、嚴接聖 2人，系爭基金會仍有7名董事足可與會，而聲請人亦未提出 足佐「董事劉代宣、陳先彧、劉士堯怠於行使職務」之釋明 （例如開會通知之送達回證），是本院尚難祇因系爭會議之 與會董事未達出席人數，即認其情形合致於財團法人法第47 條第2項本文所稱「『董事會』不為或不能行使職權」之要件 。從而，聲請人誤援非訟事件法第64條第1項規定，聲請選 任李念喬、陳玉梅為系爭基金會之臨時董事，違反財團法人 法第47條第2項之規定，不能准許，應予駁回。四、據上論結，本件聲請為無理由，依非訟事件法第21條第2項 、第24條第1項，民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文 。
中 華 民 國 112 年 12 月 12 日 民事庭法 官 王慧惠
以上正本係照原本作成。 如對本裁定抗告，須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 112 年 12 月 12 日 書記官 姚安儒