臺灣基隆地方法院刑事簡易判決
112年度基簡字第720號
聲 請 人 臺灣基隆地方檢察署檢察官
被 告 楊証淮
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（11
1年度偵字第5284號），本院受理後（簡易庭案號：111年度基簡
字第719號）認為不宜逕以簡易判決處刑，改依通常程序審理（1
12年度易字第234號），因被告自白犯罪，本院合議庭認為宜以
簡易判決處刑，爰裁定不經通常審判程序，逕以簡易判決處刑如
下：
主 文
楊証淮犯藥事法第八十三條第一項之販賣禁藥罪，處有期徒刑貳月。緩刑貳年。未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬肆仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；扣案之電子煙補充液貳盒（每盒參瓶），均沒收。
事實及理由
一、楊証淮明知含有尼古丁（Nicotine）成分之電子煙油產品， 為藥事法所規範之藥品，未經主管機關核准擅自輸入者，屬 於藥事法第22條第1項第2款所稱之禁藥，不得販賣，竟基於 販賣禁藥之犯意，購入來路不明含尼古丁之電子煙油後，於 民國111年3月期間，以「justin81005」帳號在蝦皮網路平 台上，張貼出售電子煙油之拍賣頁面，以每盒新臺幣（下同 ）290元之價格，總計販售50盒給不特定之買家。嗣經基隆 市政府接獲檢舉，函請基隆市衛生局調查，該局稽查人員上 網向楊証淮購買電子煙油，取貨查扣後進行鑑驗，並檢出尼 古丁成分，始循線查悉上情。
二、上揭犯罪事實，有下列證據足資認定：
㈠被告楊証淮於檢察官訊問時之供述及本院審理時之自白。 ㈡基隆市衛生局處理案件談話紀錄、衛生福利部食品藥物管理 署檢驗報告書、新加坡商蝦皮娛樂電商有限公司台灣分公司 111年3月24日蝦皮電商字第0220324007J號函附會員帳號、 蝦皮網頁列印資料。
㈢本院112年7月21日勘驗筆錄暨扣案物之照片。三、論罪科刑
㈠按「本法所稱藥品，係指左列各款之一之原料藥及製劑：一 、載於中華藥典或經中央衛生主管機關認定之其他各國藥典 、公定之國家處方集，或各該補充典籍之藥品。二、未載於
前款，但使用於診斷、治療、減輕或預防人類疾病之藥品。 三、其他足以影響人類身體結構及生理機能之藥品。四、用 以配製前3款所列之藥品」、「本法所稱禁藥，係指藥品有 左列各款情形之一者：一、經中央衛生主管機關明令公告禁 止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品。二、 未經核准擅自輸入之藥品。但旅客或隨交通工具服務人員攜 帶自用藥品進口者，不在此限」，藥事法第6條、第22條第1 項分別定有明文。次按尼古丁成分，係足以影響人類身體結 構及生理機能之藥品，未經核准擅自輸入者，屬藥事法第22 條第1項第2款前段所稱之禁藥。本件稽查人員上網向被告購 買之電子煙油，經檢驗含有尼古丁成分，此有衛生福利部食 品藥物管理署111年4月19日FDA研字第1119015270號檢驗報 告書在卷可佐（見111他745卷第17頁），且電子煙油外包裝 上明白標示含有尼古丁，被告明知所購入來路不明的電子煙 油含尼古丁，仍上網販賣給不特定買家，是核被告所為，係 犯藥事法第83條第1項之販賣禁藥罪。聲請簡易判決處刑書 意旨認被告所為係犯藥事法第83條第3項、第1項之過失販賣 禁藥罪嫌，容有未洽，此據蒞庭檢察官當庭更正（見本院易 字卷第24頁），復經本院依刑事訴訟法第95條之規定，當庭 告知被告罪名，俾使其得行使訴訟上之防禦權，依檢察一體 原則，自應以此為檢察官所起訴之法條。
㈡被告係基於單一透過網路方式販賣禁藥之犯罪決意，多次透 過網路方式販賣禁藥之行為，各行為間之獨立性極為薄弱， 依一般社會健全觀念，客觀上難以強行分開，應視為數個舉 動之接續實行，合為包括之一行為予以評價，論以接續犯之 實質上一罪。
㈢爰以行為人責任為基礎，審酌被告取得來路不明之電子煙油 後，見外包裝記載已明知該物含有尼古丁成分，仍為牟不法 利益，在蝦皮網路平台販賣給不特定之人，不但對購買者之 身體健康產生危害、且對社會大眾之健康有潛在之風險及影 響，所為應予非難，惟慮及犯後坦承犯行且悔悟之犯後態度 ，兼衡被告專科肄業之智識程度（見卷附個人戶籍資料）暨 其犯罪之動機、目的、手段等一切情狀，量處如主文所示之 刑，以資懲儆。
㈣查被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣 高等法院被告前案紀錄表在卷可參，考諸緩刑制度旨在以暫 緩宣告刑之執行，促使犯罪行為人自新，藉以救濟短期自由 刑之流弊，審酌被告因一時失慮，致罹刑典，犯後深表悔悟 ，經此偵審程序與科刑之教訓，當能知所警惕，信無再犯之 虞，因認對其所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第
74條第1項第1款之規定，宣告緩刑2年，以啟自新。 ㈤沒收部分
⒈被告於111年3月期間，販賣含有尼古丁成份之電子煙油所得 為1萬4,500元，此據被告自承在卷（本院易字卷第23頁）， 核屬被告之犯罪所得，惟未據扣案，爰依刑法第38條之1第1 項之規定，予以沒收，並依同條第3項之規定，於全部或一 部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
⒉按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行 為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定，刑法第38 條第2項定有明文。另藥事法第79條第1項規定：「查獲之偽 藥或禁藥，沒入銷燬之」，上開沒入銷燬之規定，係列於藥 事法第8章「稽查及取締」內，而非列於第9章之「罰則」， 其性質應屬行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限 ，法院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬，惟查獲之禁藥若 未經行政機關沒入並銷燬，法院自應依刑法第38條規定宣告 沒收之（最高法院92年度台上字第2718號、93年度台上字第 738號判決意旨參照）。再按違禁物係指依法令禁止製造、 運輸、販賣、持有及行使之物而言。藥事法對偽藥及禁藥， 並無禁止持有規定，則除其他法令另有禁止製造、運輸、販 賣、持有及行使規定外，偽藥及禁藥，並非均屬違禁物（最 高法院85年度台上字第4545號判決意旨參照）。查扣案之電 子煙油2盒（每盒3瓶），含尼古丁成分，尚未經沒入銷燬， 而經移送本院贓物庫（參本院111年度基簡字第719號卷第15 頁贓證物品保管單），而該等扣案物既屬藥事法第22條第1 項規定之禁藥，因本案稽查人員並無購得之真意，仍屬被告 所有，且係供被告犯本案犯行所用之物，應依刑法第38條第 2項前段規定宣告沒收。
四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第450條第1項，逕以簡易 判決處刑如主文。
五、本案經檢察官唐道發聲請簡易判決處刑、經檢察官陳虹如到 庭執行職務。
六、如不服本判決，得自收受送達之日起20日內，向本院提出上 訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。中 華 民 國 112 年 12 月 29 日 基隆簡易庭 法 官 鄭虹眞
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴書狀，敘述上訴理由，上訴於本院合議庭，並按他造當事人之人數附具繕本。
中 華 民 國 112 年 12 月 29 日
書記官 陳冠伶附錄本案所犯法條：
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。
因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5百萬元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。
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