臺灣高等法院高雄分院民事判決
112年度上易字第59號
上 訴 人 蕭洪秋香
訴訟代理人 唐小菁律師
被上訴人 董哲弼
上列當事人間請求清償債務事件，上訴人對於民國111年12月22
日臺灣高雄地方法院110年度重訴字第89號第一審判決提起一部
上訴，本院於112年10月25日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原判決關於駁回上訴人後開第二項之訴部分，及訴訟費用(除確定部分外）之裁判均廢棄。
上開廢棄部分，被上訴人應再給付上訴人附表一「上訴有理由部分」欄所示本金、利息及違約金。
其餘上訴駁回。
第一（除確定部分外）、二審訴訟費用，由被上訴人負擔百分之九十四，餘由上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人經合法通知未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟 法第386條所列各款情形，爰依上訴人之聲請，由其一造辯 論而為判決。
二、上訴人主張：被上訴人為向伊及訴外人柳玉娟借款，於民國 105年6月29日，以其所有坐落屏東縣○○鎮○○段000地號土地 ，設定債權總金額新臺幣（下同）1200萬元之最高限額抵押 權予伊及柳玉娟（債權比例各為10分之4、10分之6）。伊及 柳玉娟於105年7月4日借款1,000萬元予被上訴人，約定清償 期限為105年10月3日，清償期限內無利息，逾清償期限利息 以每月1.5%計算，如遲延繳付利息，另應加計1倍違約金(下 稱系爭借款契約) ，然被上訴人未依約還款。其後，柳玉娟 於107年5月16日將其對被上訴人之系爭借款債權讓與伊並通 知被上訴人，且將上開抵押權讓與登記予伊。爰依系爭借款 契約、債權讓與之法律關係，請求被上訴人清償上開借款， 並聲明：被上訴人應給付上訴人1,000萬元，及自105年10月 4日起至110年7月19日止按月息1.5%計算、自110年7月20日 起至清償日止按年息16%計算之利息，暨自105年10月4日起 至清償日止，按月息1.5%計算之違約金。
三、被上訴人則以：上訴人、柳玉娟於簽訂系爭借款契約時，即 以預扣3個月利息名目扣除45萬元，實際上僅交付借款955萬 元。又雙方原約定利息以每月1.5%計算，因伊另向上訴人借 款，上訴人同意利息自107年1月4日起以月息1.3%計算，伊 就系爭借款已清償682萬元等語，資為抗辯。
四、原審判命被上訴人應給付上訴人9,125,700元，及自109年10 月4日起至清償日止，按年利率15.6%計算之利息，並給付違 約金1萬元，而駁回上訴人其餘請求。上訴人就其敗訴部分 提起一部上訴，上訴聲明：㈠原判決駁回上訴人後開請求部 分廢棄；㈡上開廢棄部分，被上訴人應再給付上訴人如附表 一「上訴請求給付數額」欄所示本金、利息及違約金。被上 訴人答辯聲明：上訴駁回(原判決就上開上訴聲明外之諭知 部分，未據上訴，業已確定）。
五、兩造不爭執事項：
㈠被上訴人於105年6月29日以其所有坐落屏東縣○○鎮○○段000地 號土地設定擔保債權總金額1,200萬元之最高限額抵押權予 上訴人、柳玉娟（債權比例各為10分之4、10分之6），作為 被上訴人向上訴人、柳月娟借款之擔保。
㈡上訴人、柳玉娟與被上訴人於105年7月4日簽立系爭借款契約 ，記載被上訴人向上訴人、柳玉娟借款1,000萬，並有約定 利息及違約金。
㈢柳玉娟於107年5月16日將其對被上訴人之系爭借款債權（債 權比例10分之6，含利息、違約金及其他一切權利）讓與上 訴人，並通知被上訴人，且將上開㈠所示最高限額抵押權讓 與登記予上訴人。㈤
㈣被上訴人於105年10月4日起至109年12月11日止，就系爭借款 合計清償682萬元（清償日期、數額詳附表二）。六、本院之判斷
㈠按稱消費借貸者，謂當事人一方移轉金錢或其他代替物之所 有權於他方，而約定他方以種類、品質、數量相同之物返還 之契約，民法第474條第1條定有明文。又主張金錢借貸關係 存在之當事人，須就其發生所應具備之要件，即金錢交付及 借貸意思表示互相一致等事實，負舉證責任。
㈡上訴人主張伊及柳玉娟於105年7月4日與被上訴人簽立系爭借 款契約，約定清償期限為105年10月3日，清償期限內無利息 ，逾清償期限利息以每月1.5%計算，伊及柳玉娟於簽約當日 即給付1,000萬元借款予被上訴人等情，業據提出系爭借款 契約書、借據、上訴人之第一銀行前鎮分行帳戶交易明細、 柳玉娟之高雄銀行存摺明細為證（原審審訴卷第25至31頁、 本院卷第127、173、175頁）。被上訴人雖抗辯上訴人及柳 玉娟係預扣3個月利息45萬元，僅交付955萬元云云，惟由被 上訴人簽立之借據載明被上訴人於105年7月4日收受1,000萬 元無誤，及系爭借款契約係約定借款期限3個月，此期限內 無須給付利息，逾期未清償，始按每月1.5%計息之情，被上 訴人抗辯上訴人、柳玉娟係預扣107年7月4日起至同年10月3
日止3個月利息而交付借款云云，明顯與借據之記載及系爭 借款契約約定不符，無從逕予採信。而依上訴人及柳玉娟之 帳戶交易明細，可知其二人於105年7月4日確有匯款各400萬 元、300萬元予被上訴人，參酌上訴人、柳玉娟對被上訴人 之債權比例各為10分之4、10分之6一節，為兩造所不爭執， 如上訴人、柳玉娟有預扣利息情事，何以上訴人係按債權額 比例全額匯款予被上訴人，再審以借據上載明被上訴人收訖 1,000萬元無誤，故應以上訴人所主張之交付借款數額即1,0 00萬元，較為可採，被上訴人抗辯僅收到955萬元借款云云 ，委無足採。被上訴人另抗辯上訴人同意自107年1月4日起 按月息1.3%計算遲延利息云云，未提出證據以實其說，自亦 不足憑採。
㈢次按清償人所提出之給付，應先抵充費用，次充利息，次充 原本，為民法第323條第1項所明定。又違約金之性質與利息 不同，民法既無違約金應儘先抵充之規定，其抵充之順序， 自應在原本之後。被上訴人就上開1,000萬元借款，於附表 二所示時間陸續清償共計682萬元一節，為兩造所不爭執（ 不爭執事項㈣），關於被上訴人已清償之本金、利息，依上 開規定，自應依被上訴人清償日期先後，以先抵充按月息1. 5%計算之利息、次充原本之方式，計算被上訴人已清償之本 金、利息。依此方式計算結果，迄至109年12月10日止，被 上訴人尚有本金9,392,792元及利息962,072元未清償（詳如 附表二所示）。
㈣再按當事人得約定債務人不履行債務時，應支付違約金，民 法第250條第1項定有明文。又違約金有賠償性違約金及懲罰 性違約金，其性質及作用各自不同。前者係以違約金作為債 務不履行所生損害之賠償總額之預定，債權人除違約金外， 不得另行請求損害賠償；後者則係以強制債務履行為目的， 確保債權效力之強制罰，於債務不履行時，債權人除得請求 支付違約金外，並得請求履行債務，或不履行之損害賠償， 此時該違約金具有懲罰之性質，而非僅為賠償總額之預定， 債務人於違約時除應支付違約金外，其餘因契約之約定或其 他債之關係應負之一切賠償責任，均不受影響。次按當事人 約定之違約金過高者，法院得依民法第252條規定，酌減至 相當之數額。倘屬賠償額預定性之違約金，自應以當事人實 際所受損害為主要之酌量標準；若屬懲罰性之違約金，則除 應依一般客觀事實、社會經濟狀況酌定外，亦應參酌當事人 所受損害情形，及就債務人若能如期履行債務時，債權人所 得享受之一切利益為衡量之標準，始符違約罰之目的。系爭 借款契約除約定逾期清償時，被上訴人應按月計付以月息1.
5%計算之利息外，復約定被上訴人如延遲繳息，應加計以同 以金額計算之違約金，可見兩造有藉此約定懲罰未依約返還 借款以強制履行債務為目的，依上開說明，此違約金之性質 應為懲罰性違約金。本院審酌系爭借款契約所約定之違約金 以月息1.5%計算，折合年利率為18%，已超過110年7月20日 修正通過之法定最高利率16%，且被上訴人就系爭借款債務 於遲延期間已須支付按年息18%計算之利息，此為上訴人就 該放貸資金可享受之一切利益，而於金融風暴後，國內銀行 存放款利率早已大幅調降，為眾所皆知之事實，對比系爭借 款之利率已達18%，上訴人自已受有相當之利差利益，再參 酌當前經濟環境、政府公布物價指數、一般投資報酬率、銀 行定存利率、法定利率標準，暨兩造間之其他3筆各500萬元 借款，經判決認定被上訴人應給付之違約金數額各為1萬元 ，有本院110年度重上字第120號民事判決在卷可佐（原審重 訴卷二第327至334頁），認為上訴人就系爭借款除遲延利息 外再得請求上開違約金，確屬過高，認應予酌減為2萬元， 較為妥適。
㈤綜上，上訴人及柳玉娟已交付1,000萬元之借款予被上訴人， 被上訴人逾期清償時，應按月給付以月息1.5%計算之利息， 迄至109年12月10日止，被上訴人就系爭借款尚有本金9,392 ,792元及利息962,072元未清償，上訴人就系爭借款得請求 之違約金為2萬元等情，已如前述；又柳玉娟已於107年5月1 6日，將其對被上訴人之系爭借款債權（債權比例10分之6， 含利息、違約金及其他一切權利）讓與上訴人，並通知被上 訴人等節，為兩造所不爭執（不爭執事項㈢）；再者，110年 1月20日修正公布之民法第205條規定：約定利率超過週年16 %者，超過部分之約定，無效，並自110年7月20日起施行， 是以，上訴人得請求被上訴人給付之數額為本金9,392,792 元、利息962,072元，及本金9,392,792元自109年12月11日 起至110年7月19日止按月息1.5%計算、自110年7月20日起至 清償日止按年息16%計算之利息，暨違約金2萬元。七、綜上所述，上訴人依系爭借款契約、債權讓與之法律關係， 請求被上訴人給付如附表一「本院認定被上訴人應給付之數 額」欄所示本金、利息及違約金，為有理由，應予准許，逾 此範圍之請求，為無理由，應予駁回。原審就上開應准許部 分中如附表一「上訴有理由部分」欄所示之本金、利息、違 約金，為上訴人敗訴之判決，尚有未洽，上訴意旨指摘原判 決此部分不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本院廢棄改 判如主文第二項所示。至於上訴人之請求不應准許部分，原 審為上訴人敗訴之判決，並駁回其假執行之聲請，經核並無
不合，上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為 無理由，應駁回此部分之上訴。本件事證已臻明確，兩造其 餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均 不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。八、據上論結，本件上訴為一部有理由、一部無理由，判決如主 文。
中 華 民 國 112 年 11 月 29 日 民事第六庭
審判長法 官 魏式璧
法 官 徐彩芳 法 官 黃悅璇以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
中 華 民 國 112 年 11 月 29 日 書記官 黃楠婷
附表一：
項目 上訴請求給付數額 本院認定被上訴人應給付之數額 上訴有理由部分 本金 874,300元 9,392,792元 267,092元 利息 ①45萬元自105年10月4日起至109 年10月3日止，按月息1.5%計算 ②955萬元自107年1月4日起至109年10月3日止，按月息0.2%計算 ③874,300元自109年10月4日起至110年7月19日止，按月息1.5%計算，自110年7月20日起至清償日止，按年息16%計算 ④9,125,700元自109年10月4日起至110年7月19日止，按年息2.4%計算，自110年7月20日起至清償日止，按年息0.4%計算 ①109年12月11日前之未償利息962,072元 ②9,392,792元自109年12月11日起至110年7月19日止，按月息1.5%計算，自110年7月20日起至清償日止，按年息16%計算 ①109年12月11日前之未償利息697,576元【962,072-264,496(原判決判命給付之9,125,700元自109年10月4日起至同年12月10日止按年息15.6%計算之利息）＝697,576】 ②267,092元自109年12月11日起至110年7月19日止，按月息1.5%計算，自110年7月20日起至清償日止，按年息16%計算 ③9,125,700元自109年12月11日起至110年7月19日止，按年息2.4%計算，自110年7月20日起至清償日止，按年息0.4%計算 違約金 100萬元 2萬元 1萬元
附表二：債權本息清償計算表
匯款日期 應計利息 期間 匯款金額 優先抵充 利息數額 次抵充 本金數額 未償數額 (本金/利息) 1 105.10.04 0元 15萬元 0元 150,000元 本金：9,850,000元 利息： 0元 2 105.11.04 147,750元 105.10.04~ 105.11.03 15萬元 147,750元 2,250元 本金：9,847,750元 利息： 0元 3 105.12.05 152,640元 105.11.04~105.12.04 15萬元 150,000元 0元 本金：9,847,750元 利息： 2,640元 4 106.01.03 142,792元 105.12.05~ 106.01.02 15萬元 145,432元 (2,640+142,792) 4,568元 本金：9,843,182元 利息： 0元 5 106.02.03 147,648元 106.01.03~ 106.02.02 15萬元 147,648元 2,352元 本金：9,840,830元 利息： 0元 6 106.02.23 98,408元 106.02.03~ 106.02.22 30萬元 98,408元 201,592元 本金：9,639,238元 利息： 0元 7 106.04.05 207,244元 106.02.23~ 106.04.04 15萬元 150,000元 0元 本金：9,639,238元 利息： 57,244元 (207,244-150,000=57,244) 8 106.05.04 139,769元 106.04.05~ 106.05.03 15萬元 150,000元 0元 本金：9,639,238元 利息： 47,013元 (57,244+139,769- 150,000=47,013) 9 106.06.05 149,408元 106.05.04~ 106.06.04 15萬元 150,000元 0元 本金：9,639,238元 利息： 46,421元 (47,013+149,408- 150,000=46,421) 10 106.07.07 154,228元 106.06.05~ 106.07.06 15萬元 150,000元 0元 本金：9,639,238元 利息： 50,649元 (46,421+154,228- 150,000=50,649) 11 106.08.14 178,326元 106.07.07~ 106.08.13 15萬元 150,000元 0元 本金：9,639,238元 利息： 78,975元 (50,649+178,326- 150,000=78,975) 12 106.09.26 202,424元 106.08.14~ 106.09.25 30萬元 281,399元 (78,975+202,424) 18,601元 本金：9,620,637元 利息： 0元 13 106.10.11 72,155元 106.09.26~ 106.10.10 30萬元 72,155元 227,845元 本金：9,392,792元 利息： 0元 14 107.08.08 1,399,526元 106.10.11~ 107.08.07 52萬元 520,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 879,526元 (1,399,526-520,000=879,526) 15 107.09.11 154,981元 107.08.08~ 107.09.10 52萬元 520,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 514,507元 (879,526+154,981-520,000=514,507) 16 107.09.25 65,750元 107.09.11~ 107.09.24 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 450,257元 (514,507+65,750- 130,000=450,257) 17 107.10.24 136,196元 107.09.25~ 107.10.23 26萬元 260,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 326,453元 (450,257+136,196-260,000=326,453) 18 107.11.09 75,142元 107.10.24~ 107.11.08 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 271,595元 (326,453+75,142-130,000=271,595) 19 108.01.08 277,087元 107.11.09~ 108.01.07 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 418,682元 (271,595+277,087-130,000=418,682) 20 108.02.11 154,981元 108.01.08~ 108.02.10 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 443,663元 (418,682+154,981-130,000=443,663) 21 108.03.11 140,892元 108.02.11~ 108.03.10 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 454,555元 (443,663+140,892- 130,000=454,555) 22 108.04.22 192,552元 108.03.11~ 108.04.21 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 517,107元 (454,555+192,552-130,000=517,107) 23 108.05.20 131,499元 108.04.22~ 108.05.19 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 518,606元 (517,107+131,499-130,000=518,606) 24 108.06.21 145,588元 108.05.20~ 108.06.20 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 534,194元 (518,606+145,588-130,000=534,194) 25 108.07.22 145,588元 108.06.21~ 108.07.21 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 549,782元 (534,194+145,588-130,000=549,782) 26 108.08.21 140,892元 108.07.22~ 108.08.20 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 560,674元 (549,782+140,892-130,000=560,674) 27 108.09.23 150,285元 108.08.21~ 108.09.22 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 580,959元 (560,674+150,285-130,000=580,959) 28 108.10.21 131,499元 108.09.23~ 108.10.20 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 582,458元 (580,959+131,499-130,000=582,458) 29 108.11.25 159,678元 108.10.21~ 108.11.24 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 612,136元 (582,458+159,678-130,000=612,136) 30 108.12.25 140,892元 108.11.25~ 108.12.24 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 623,028元 (612,136+140,892-130,000=623,028) 31 109.02.10 216,034元 (108.12.25- 109.02.09) 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 709,062元 (623,028+216,034-130,000=709,062) 32 109.02.21 51,660元 109.02.10~ 109.02.20 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 630,722元 （709,062+51,660-130,000=630,722） 33 109.03.26 164,374元 109.02.21~ 109.03.25 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 665,096元 (630,722+164,374-130,000=665,096) 34 109.04.09 65,750元 109.03.26~ 109.04.08 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 600,846元 (665,096+65,750- 130,000=600,846) 35 109.07.24 493,122元 109.04.09~ 109.07.23 26萬元 260,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 833,968元 (600,846+493,122-260,000=833,968) 36 109.08.17 112,714元 109.07.24~ 109.08.16 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 816,682元 (833,968+112,714-130,000=816,682) 37 109.10.19 291,177元 109.08.17~ 109.10.18 13萬元 130,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 977,859元 (816,682+291,177-130,000=977,859) 38 109.12.11 244,213元 109.10.19~ 109.12.10 26萬元 260,000元 0元 本金：9,392,792元 利息： 962,072元 (977,859+244,213-260,000=962,072)