臺灣高等法院民事判決
107年度上字第912號
上 訴 人 高星
蕭路嶺
高輝貞
高建文
共 同
訴訟代理人 吳磺慶律師
上 訴 人 東森海洋溫泉酒店股份有限公司
法定代理人 陳清吉
訴訟代理人 劉煌基律師
複 代理人 林心瀅律師
黃郁婷律師
上列當事人間請求撤銷股東會決議事件，兩造對於中華民國107
年6月28日臺灣臺北地方法院106年度訴字第3288號第一審判決各
自提起上訴，本院不經言詞辯論，判決如下：
主 文
原判決廢棄，發回臺灣臺北地方法院。
事實及理由
一、按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原 判決，而將該事件發回原法院；但以因維持審級制度認為必 要時為限，民事訴訟法第451條第1項定有明文。又所謂第一 審之訴訟程序有重大之瑕疵因維持審級制度認為必要，而得 將該事件發回原法院者，係指第一審違背訴訟程序之規定， 其違背與判決內容有因果關係，或訴訟程序違背規定，若不 將事件發回，自與少經一審級無異，而不適於為第二審辯論 及裁判之基礎而言。又預備訴之合併係以當事人先位之訴有 理由，為備位之訴之解除條件；先位之訴無理由，為備位之 訴之停止條件。則法院認先位之訴無理由時，即應就備位之 訴為審判，不容程序割裂，先後判決。
二、上訴人高星、蕭路嶺、高輝貞及高建文（下稱高星等4人） 原起訴主張：上訴人東森海洋溫泉酒店股份有限公司（下稱 東森公司）於民國106年6月28日召開106年度股東常會（下 稱系爭股東會）作成之減資及增資決議案涉及變更章程，未 達法定出席數2/3以上，其決議方法不合法；東森公司之財 務報表及虧損撥補之議案未經監察人查核，亦未提交股東會 決議通過，即為減資及增資之決議，其決議方法違反法令； 東森公司之董事長未經董事會之合法決議，逕自召集系爭股
東會，其召集程序不合法；與東森集團相關之股東，對於減 資及增資之決議有重大利益衝突，竟參與系爭股東會之表決 ，其決議方法不合法為由，依公司法第189條規定，聲明求 為判決撤銷系爭股東會所為之決議（見原審卷㈠第3至8頁、 第151頁）。嗣於107年1月29日提出「民事變更訴之聲明、 爭點整理、聲請調查證據暨準備狀2」追加聲明請求確認東 森公司召開之系爭股東會所為第一案（減資案）及第二案（ 現金增資案）之決議無效，並變更起訴聲明，將之列為備位 聲明，追加變更聲明為：㈠先位聲明：確認東森公司召開之 系爭股東會所為第一案（減資案）及第二案（現金增資案） 之決議無效；㈡備位聲明：東森公司召開之系爭股東會所為 第一案（減資案）及第二案（現金增資案）之決議應予撤銷 （見原審卷㈠第202至209頁）。
三、原審審理後，就先位之訴部分以高星等4人追加之訴不合法 裁定駁回之（下稱原裁定），就備位之訴判決系爭股東會第 一案「公司辦理減資案」中關於「減資後不足一股之畸零股 ，擬授權董事長洽特定人按面額承購」之決議應予撤銷，並 駁回其餘之訴。嗣前揭原裁定業經本院107年度抗字第1064 號裁定、最高法院109年度台抗字第81號裁定廢棄確定（見 本院卷第275至281頁），則原審就先位之訴未為裁判，逕就 備位之訴為判決，訴訟程序自有重大之瑕疵。兩造就原判決 不利部分各自提起上訴，惟就先、備位之訴由第二審法院併 為審理之事，未能達成合意，高星等4人並表示應廢棄原判 決發回原法院與先位之訴併同審理（見本院卷第166、167頁 ），為維持審級制度，有將原判決發回原法院更為裁判之必 要。爰不經言詞辯論，由本院將原判決廢棄，發回原審法院 更為裁判，以符法制。
四、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第451條第1項 、第453條，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 3 月 27 日 民事第七庭
審判長法 官 周玫芳
法 官 李昆曄
法 官 王育珍
正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但
書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 109 年 3 月 30 日
書記官 簡曉君
附註：
民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）：對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
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