臺灣高等法院刑事判決 107年度上易字第1882號
上 訴 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官
被 告 鄭澤民
選任辯護人 練家雄律師（法扶律師）
上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺北地
方法院107年度訴字第275號，中華民國107年7月27日第一審判決
（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署107年度偵字第7072、7224、7
553、7791、8352號、107年度毒偵字第1325號），提起上訴，本
院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、公訴意旨略以：被告鄭澤民基於施用第二級毒品甲基安非他 命之犯意，於民國107年1月15至16日晚間某時許，在其位於 新北市○○區○○路0號3樓住處內，以放置甲基安非他命於 玻璃球吸食器內加熱產生煙霧吸食之方式，施用甲基安非他 命1次。因認被告係違反毒品危害防制條例第10條第2項施用 第二級毒品罪嫌等語。
二、原判決略以：被告前於107年1月14日某時許，在其位於新北 市○○區○○路0號3樓住處內，以放置甲基安非他命於玻璃 球吸食器內加熱產生煙霧吸食之方式，施用甲基安非他命1 次；嗣於107年1月18日晚間8時29分許，因另涉竊盜案件至 臺北市政府警察局萬華分局莒光派出所製作筆錄，經被告同 意取其尿液送驗，呈甲基安非他命陽性反應等情，業由臺灣 臺北地方檢察署檢察官於107年3月31日以107年度毒偵字第1 101號提起公訴而繫屬於原審法院，並經原審法院於107年4 月18日以107年度審簡字第768號判處有期徒刑5月，嗣因被 告不服，提起上訴，由原審法院以107年度審簡上字第122號 審理在案，有本院被告前案紀錄表、前揭刑事案件起訴書、 判決書及原審公務電話紀錄1紙（見原審卷第180、185至189 頁）在卷可稽（下稱另案）。而本案與另案就被告於107年1 月18日為警採尿時起回溯96小時內之某時施用第二級毒品之 犯罪事實、犯罪態樣完全相同，是臺灣臺北地方檢察署檢察 官就本案部分再向原審重行起訴，並於107年4月25日始繫屬 原審，有卷附臺灣臺北地方檢察署北檢泰夜107偵7553字第1 079033140號函上之原審收文章戳為憑（見原審卷第7頁），
係就已經提起公訴之同一案件，向同一法院再行起訴，揆諸 前開法條規定，自應依刑事訴訟法第303條第2款之規定，逕 行諭知不受理之判決等語。
三、檢察官上訴意旨略以：按施用安非他命或甲基安非他命，均 能快速吸收，安非他命於人體之半衰期約為12小時（當尿液 偏酸性則4至8小時），甲基安非他命約為9小時；施用安非 他命後，總計約有施用劑量之90%在3至4天內由尿液排出， 施用甲基安非他命後24小時內，約有施用劑量之70%由尿中 排出，其中約43%以甲基安非他命原態排出，5%代謝為安非 他命排出；一般可檢出之最長時間安非他命為1至4天，甲基 安非他命為1至5天，有行政院衛生署管制藥品管理局（現已 更名為衛生福利部食品藥物管理署）96年4月20日管檢字第0 960003946號函意旨可參。經查，原審僅以被告前後2次驗尿 時間接近，且尿液所含安非他命、甲基安非他命濃度已顯著 降低，即推論屬同一次施用行為，恐未審酌前述主管機關函 釋有關施用安非他命類毒品之正常代謝速率，就此認事用法 容有違誤。被告於本件係因被告另犯竊盜案件，於107年1月 17日凌晨4時45分許，為新北市政府警查局新店分局查獲， 經其同意採尿送驗，結果呈安非他命(7,788ng/mL)、甲基安 非他命(95,468ng/mL)陽性反應；渠於警詢時原供稱係於107 年1月10日，在居處施用云云，迄偵訊時始坦承於同年月15 至16日間，在居住處施用甲基安非他命等語。至被告於另案 乃因又涉竊盜案件，且為列管毒品調驗人口，於107年1月18 日夜間8時29分至21時許，經臺北市政府警察局萬華分局通 知，到案製作筆錄，另徵得其同意採尿送驗，結果呈安非他 命(1,910ng/mL)、甲基安非他命(12,500ng/mL)陽性反應； 渠於警詢時原供稱係於107年1月10日在居住處施用云云，迄 偵訊時始坦承於107年1月14日，在居處施用甲基安非他命等 語。觀諸被告前後2次採尿送驗時間，相隔至少約39小時44 分（自107年1月17日凌晨4時45分，在新北市政府警察局新 店分局安和派出所採尿，至同年月18日夜間8時29分止，在 臺北市政府警察局萬華分局莒光派出所製作筆錄及採尿）， 參照前述說明，安非他命至少已經3次半衰期，濃度應小於 第1次驗得結果八分之一（即973.5ng/ml），甲基安非他命 則應已經歷4次半衰期，其濃度應小於第1次驗得結果16分之 一（即約5,966.75ng/ml）。然而被告第2次為警採尿結果， 顯逾前述正常代謝後數值，已不合常理；矧細繹被告所供述 ，前後2次施用時間迥異，堪信渠本案為警採尿後，應另有 施用第二級毒品甲基安非他命之行為洵明。原審判決未察上 情，率認定第1次檢驗結果（即本案）及第2次檢驗結果（即
另案）為同一次施用行為所致，洵屬誤會，就此認事用法， 即非有當云云。
四、按已經提起公訴或自訴之案件，在同一法院重行起訴者，應 諭知不受理之判決，刑事訴訟法第303條第2款定有明文。經 查：
㈠依本案查獲過程，可知被告於107年1月17日凌晨2時12分許 ，在址設新北市○○區○○街0號1樓之「洗衣澡堂洗衣店」 內，以竊得之該店鑰匙開啟店內洗衣機零錢盒時，為新北市 政府警察局新店分局員警當場以現行犯逮捕，於同日凌晨5 時29分許製作警詢筆錄，並經被告同意採集尿液送驗，嗣依 法移送臺灣臺北地方檢察署後，由檢察官於同日中午12時47 分訊問後，命限制住居；前開尿液，經台灣檢驗科技股份有 限公司以酵素免疫分析法初步篩檢，再以氣相層析質譜儀確 認檢驗結果，呈安非他命類陽性反應（安非他命77 88ng/ml 、甲基安非他命95468ng/ml）等情，有新北市政府警察局新 店分局107年1月17日新北警店刑字第1073403860號、107年3 月9日新北警店刑字第1073412171號刑事案件移送書、新北 市政府警察局新店分局107年1月17日解送人犯報告書、調查 筆錄、臺灣臺北地方檢察署107年1月17日報到單、訊問筆錄 、限制住居具結書、台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實 驗室-台北107年2月22日UL/2018/ 00000000號濫用藥物檢驗 報告在卷可徵（見偵六卷第1至2、32-2頁、原審卷第257至 265頁）。則對照另案被告107年1月18日所採尿液檢驗結果 ，可知經台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司以氣相層析質 譜儀檢測後，被告該日尿液亦呈安非他命陽性反應（1910ng /ml）、甲基安非他命陽性反應（12500ng/ml）等情，有該 公司107年2月2日濫用藥物檢驗報告、臺北市政府警察局偵 辦毒品案件尿液檢體委驗單在卷可考（見偵七卷第8至9頁） ，足見被告於107年1月17日中午12時47分許經檢察官諭知限 制住居後，至同年月18日晚間8時29分許，另案為警製作筆 錄之期間（見偵七卷第3頁），其尿液中所含安非他命、甲 基安非他命濃度呈明顯降低情況，已難認被告於該段期間內 確有再行施用甲基安非他命。
㈡被告於另案107年3月14日偵查中固供稱：我應該是在107年1 月14日，在新店住處內施用甲基安非他命等語（見偵七卷第 41頁反面），惟其於同年1月18日警詢時陳稱：我是在107年 1月10日施用安非他命等語（見偵七卷第4頁），是被告就何 時施用毒品乙節，前後供述不一。參以甲基安非他命經口服 投與後約70%於24小時內自尿中排出，約90%於96小時內自尿 中排出，且甲基安非他命成分之檢出與其投與方式、投與量
、個人體質、採集尿液檢體時間與檢測儀器之精密度等諸多 因素有關，因此僅憑尿液中呈安非他命陽性反應，並無法確 實推算吸食時間距採集時間之長短，惟依上述資料推斷，最 長可能不會超過4日，亦經行政院衛生署藥物食品檢驗局（ 現改制為衛生福利部食品藥物管理署）81年藥檢壹字第0011 56號函述綦詳（見原審卷第283頁）。則被告另案為警於107 年1月18日晚間8時29分查獲後所採集之尿液，既係經氣相層 析質譜儀法進行確認，呈甲基安非他命陽性反應，足認該次 施用第二級毒品之時間應係於107年1月18日為警採尿時起回 溯96小時內之某時。
㈢本案檢察官起訴被告於「107年1月15日至16日晚間某時許」 施用甲基安非他命，該犯罪時間既在另案被告107年1月18日 為警採尿時起回溯96小時內之某時內，且遍查全卷，亦無證 據足認被告在兩次驗尿期間有另行施用甲基安非他命之行為 ，則被告於原審及本院供稱：本案檢察官起訴我施用毒品的 這次行為，與另案（即前揭刑事案件）是同1次的施用等語 （見原審卷第245頁、本院卷第46頁反面），應堪採信。五、綜上所述，本案與另案就被告於107年1月18日為警採尿時起 回溯96小時內之某時施用第二級毒品之犯罪事實、犯罪態樣 完全相同，因認臺灣臺北地方檢察署檢察官就本案再向原審 重行起訴，並於107年4月25日繫屬原審，係就已經提起公訴 之同一案件，向同一法院再行起訴，原審就此部分諭知不受 理之判決，經核與卷內資料並無不合，所為論析亦無不當， 應予維持。檢察官雖以前詞提起上訴，惟既查無其他積極事 證足認本件被告有2次施用毒品之行為，自應認本案與另案 為同一案件，已如上述，從而，檢察官提起本件上訴指摘原 判決不當，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官游明慧提起公訴，檢察官游忠霖提起上訴，檢察官張銘珠到庭執行職務。
中 華 民 國 107 年 12 月 6 日
刑事第二十三庭審判長法 官 蔡聰明
法 官 連育群
法 官 崔玲琦
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 李政庭
中 華 民 國 107 年 12 月 6 日