臺灣嘉義地方法院民事判決 104年度訴字第614號
原 告 蔡祐仁
訴訟代理人 林德昇律師
李政昌律師
被 告 林永進
訴訟代理人 陳適庸律師
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國104年11月
20日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、原告起訴主張：
（一）坐落嘉義縣布袋鎮○○段0000○0000地號土地（下稱系爭 土地）為原告所有，權利範圍如附表所示，系爭土地於民 國93年12月30日遭被告設定新臺幣（下同）200萬元之第 1順位抵押權（下稱系爭抵押權），其存續期間依土地謄 本記載為93年11月2日至94年2月2日，因原告與被告實際 上並無發生任何借貸法律關係，原告得依民法第767條規 定訴請被告塗銷抵押權登記。
（二）被告以抵押權設定文件向本院聲請拍賣抵押物裁定，本院 並以104年度司拍字第125號裁定准予拍賣，原告以借據非 原告之簽名，主張借據為偽造提出抗告，遭抗告駁回，惟 依據被告提出之93年11月2日借據，字跡與原告確屬不同 ，且原告也未於借據按指紋，更未收到被告交付之借款， 該借據顯然係偽造，依民事訴訟法第277條舉證責任之分 配，應由被告就借款已交付予原告之事實負舉證責任。（三）對被告抗辯所為之陳述：
1、被告提出93年11月2日簽立之200萬元借據作為系爭抵押權 之債權證明，惟查證人蔡崇猷於104年11月11日開庭時證 述：「（提示借據影本，借據上面原子筆的部分是否是證 人所寫？）是的，上面的指紋也是我蓋的。」、「（這份 借據是否是你交給被告？）不是交給被告，我是交給蔡文 龍。」、「（是否有經過原告的同意？）沒有。」、「（ 是否有告訴蔡文龍說原告沒有同意借錢？）當時因為要求 擔保，本來寫自己的名字，蔡文龍說要寫原告的名字上去 ，比較有擔保。」、「（借200萬元的事情，原告是否知 道？）原告不知道借200萬元的事，因為90幾年的時候， 我生意失敗才拜託原告提供擔保。」，由證人蔡崇猷之陳 述，輔以原告從未於該200萬元借據上簽名或按指紋，其
上字跡與原告確屬不同，足見原告未向被告借款200萬元 ，被告亦未交付借款予原告，原告與被告間確實並無存在 200萬元之債權債務關係。
2、88年間證人蔡崇猷係經由證人蔡文龍向訴外人劉双喜借款 100萬元，而原告擔任連帶保證人（即被告所提88年7月15 日之借據），因證人蔡崇猷遲未清償，嗣應證人蔡文龍之 要求，原告遂在93年間將系爭土地之土地所有權狀及印鑑 證明交予證人蔡文龍，作為向訴外人劉双喜借款100萬元 之擔保，原告並不知悉或授權證人蔡崇猷於93年再向證人 蔡文龍或被告借貸等情，亦未交予土地所有權狀及印鑑證 明辦理系爭抵押權設定。
3、綜據上情，原告與被告間實際上並無發生任何借貸法律關 係，100萬元借款亦係88年間證人蔡崇猷向訴外人劉双喜 所借，嗣因證人蔡崇猷無力清償，致債權人扣押連帶保證 人即原告之薪水抵償，迄今並已清償完畢，而100萬元借 款已清償完畢一事被告也表示不爭執，在在俱見，原告與 被告間確實並無200萬元之債權債務關係，故依抵押權之 從屬性，系爭抵押權設定自屬無效。
（四）並聲明：1.被告應將坐落嘉義縣布袋鎮○○段0000○0000 地號土地上之登記次序：1、字號：朴登普字第107610號 擔保債權總金額200萬元之抵押權設定予以塗銷。2.訴訟 費用由被告負擔。
二、被告則以：
（一）緣證人蔡崇猷（即原告之弟）於88年7月15日邀原告為連 帶保證人透過證人蔡文龍向訴外人劉双喜借款100萬元。 嗣後原告又透過證人蔡文龍陸續向被告借款，截至93年10 月底透過證人蔡文龍向被告所借貸之款項合計達100萬元 ，加計被告為原告承擔伊積欠訴外人劉双喜之債務100萬 元合計欠款為200萬元。兩造為釐清借貸金額及利息，原 告遂由證人蔡崇猷持記載原告擔任借款人，證人蔡崇猷擔 任保證人之借據乙紙透過證人蔡文龍轉交被告以為借貸憑 據（即93年11月2日之借據），原告為擔保伊積欠被告之 債務，將伊所持分之系爭土地所有權設定系爭抵押權予被 告。
（二）本件借貸關係發生於10餘年前，系爭抵押權設定迄今亦有 10餘年，原告從未否認系爭債務之存在。原告為擔保伊積 欠被告之債務，除設定系爭抵押權予被告外，尚透過證人 蔡文龍將伊所有之發狀日期為92年11月14日、權狀字號為 092朴土字第027098號及發狀日期為93年7月28日、權狀字 號為093朴土字第011545號之系爭土地所有權狀正本二紙
交付被告保管。又被告於94年11月間以劉双喜名義向本院 聲請對原告核發94年度促字第21086號支付命令，並進而 持上開支付命令強制執行原告任職於台灣自來水公司之薪 資所得，原告均未異議。原告主張未積欠被告債務云云， 顯無可採，其請求塗銷系爭抵押權應無理由。
（三）系爭抵押權設定並非被告辦理的，係原告於93年間經由證 人蔡文龍將系爭土地所有權狀及印鑑證明交給被告作為20 0萬元借款之擔保，然證人蔡崇猷既然否認拿原告的權狀 跟印鑑證明去設定系爭抵押權，故推定系爭抵押權之設定 是原告自己向地政事務所申請的，因為設定書上沒有代理 人的名字，應該是原告自己送件的。
（四）並答辯聲明：1.原告之訴駁回。2.訴訟費用由原告負擔。三、爭點事項：
（一）不爭執事項：
1、系爭土地為原告所有，權利範圍如附表所示，土地登記謄 本記載於93年12月30日設定200萬元之第1順位普通抵押權 予被告。
2、證人蔡崇猷於88年間經由證人蔡文龍向訴外人劉双喜陸續 借款100萬元，而原告擔任連帶保證人，並於88年7月15日 簽立100萬元之借據，嗣證人蔡崇猷遲未清償，被告以訴 外人劉双喜名義向本院聲請對原告核發94年度促字第2108 6號支付命令，並持上開支付命令為執行名義強制執行原 告之薪資所得，該筆借款於102年已清償完畢。 3、88年7月15日100萬元借據上連帶保證人係原告所簽；93年 11月2日借據上借款人非原告所簽，係證人蔡崇猷簽原告 名字，指紋亦為證人蔡崇猷所按。
4、原告於93年間將系爭土地所有權狀及印鑑證明交給證人蔡 文龍，目前由被告所執。
（二）爭執事項：
兩造間是否有抵押債權存在？
四、本院之判斷：
（一）原告主張並未於93年間向被告借款200萬元，亦未簽立200 萬元借據等情，被告抗辯係原告之弟蔡崇猷持200萬元借 據借款，原告並於93年間交付系爭土地之所有權狀及印鑑 證明等詞，經查兩造均不爭執88年間原告經其弟蔡崇猷透 過蔡文龍向劉双喜借款，復傳訊證人蔡崇猷到庭坦承200 萬元之借據為其所簽，並透過蔡文龍借款，惟證稱原告並 不知情，因為88年陸陸續續借款約160到170萬元，直到93 年還不出錢，才拜託原告提供擔保，印鑑證明是原告去申 請的，是伊與原告一起拿所有權狀跟印鑑證明給蔡文龍，
不知道蔡文龍何時拿去設定抵押權等語（本院卷第93頁至 97頁），而原告雖否認同意證人蔡崇猷簽立200萬元借據 ，亦不知借款200萬元情事，惟自承88年同意蔡崇猷借款 100萬元，93年交付所有權狀及印鑑證明予蔡文龍，係因 88年借款100萬元未還，才提供擔保等情（本院卷第142頁 ），則原告既於88年同意蔡崇猷透過蔡文龍借款100萬元 ，並於93年交付所有權狀及印鑑證明予蔡文龍，卻主張不 知蔡崇猷透過蔡文龍借款200萬元情事，與常情有違。（二）證人蔡文龍證述200萬元借據是蔡崇猷拿給伊的，從88年 陸續借100萬元，後面再陸續借款累積成200萬元左右，有 會過帳確定後才要求提供土地設定抵押，是蔡崇猷自己拿 去設定，只有拿到他項權利證書及設定契約書，印象中是 要查封原告薪水前，原告拿土地所有權狀及印鑑證明給伊 ，現在所有權狀在被告處等詞（本院卷第138至139頁）， 經查原告自承88年積欠之100萬元，已於97至102年間扣薪 執行完畢等情（本院卷第143頁），惟原告至104年10月5 日起訴前均未向蔡文龍請求返還所有權狀，亦與常情有違 ，且原告於88年積欠之債務，至93年方交付所有權狀，又 同時交付印鑑證明，則原告否認同意93年蔡崇猷透過蔡文 龍借款200萬元情事，無足採信。
（三）被告雖亦自認原告已清償100萬元等情（本院卷第146頁） ，則本件應僅剩餘100萬元債務，惟原告係主張200萬元之 債務全部不存在，請求塗銷系爭土地之抵押權登記，而依 民法第861條第1項:「抵押權所擔保者為原債權、利息、 遲延利息、違約金及實行抵押權之費用。但契約另有約定 者，不在此限。」之規定，本件之抵押債權尚未全部消滅 ，則原告請求塗銷系爭土地之抵押權登記，即屬無理由， 應予駁回。
五、綜上原告主張抵押債債權不存在，請求塗銷抵押權登記，並 無理由，應予駁回。
六、本件事證已甚明確，兩造其餘攻擊防禦方法，經審酌結果， 核與本判決之結論均無影響，爰不以一一論述，併予敘明。七、據上論結，原告之訴為無理由，依民事訴訟法第78條，判決 如主文。
中 華 民 國 104 年 11 月 30 日
民事第一庭法 官 林芮伶
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 104 年 11 月 30 日
書記官 葉昱琳
附表：
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│ │ 土 地 坐 落 │ │面 積│ 權利範圍 │ 備 註 │
│編├───┬────┬──┬─────┤ ├───┤ │ │
│號│縣 市│鄉鎮市區│ 段 │ 地 號 │地目│ 平方 │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ 公尺 │ │ │
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│1 │嘉義縣│ 布袋鎮 │新民│ 1017 │ 建 │ 30.45│ 1/3 │ │
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│2 │嘉義縣│ 布袋鎮 │新民│ 1018 │ 建 │732.43│1421/35000│ │
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