臺灣嘉義地方法院民事判決 103年度訴字第329號
原 告 張家豪
訴訟代理人 戴雅韻律師
被 告 亞商股份有限公司（已廢止，尚未清算）
法定代理人 唐程花
法定代理人 陳瑪莉
法定代理人 程永茂
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國103年8月26日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將原告所有坐落嘉義縣番路鄉○○○段○○○地號土地上，以被告為抵押權人，所設定如附表所示之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用新台幣貳萬零捌佰元由被告負擔。
事實及理由
一、被告亞商股份有限公司經合法通知，未於言詞辯論期日到場 ，核無民事訴訟法第 386條各款所列情形，爰依原告聲請， 由其一造辯論而為判決。
二、原告起訴主張：
緣被告亞商股份有限公司為原告所有如附表所示土地（下稱 系爭土地）之抵押權人，被告業已於民國97年 9月15府授經 商字第0000000000號函廢止登記在案，惟被告並無選派清算 人向法院聲報，其公司章程亦無另有規定，而被告公司廢止 時之董事為唐程花、陳碼莉及程永茂，是依公司法第24條、 第26條之1 、第322條、第83條第1款及第8條第2項之規定， 以被告公司廢止前之全體董事唐程花、陳碼莉及程永茂為法 定代理人，合先敘明。查前於84年間，訴外人即當時系爭土 地所有人張江流以系爭土地為債務人張兩成供擔保，設定登 記如附表所示之最高限額抵押權（下稱系爭抵押權）予被告 。嗣張江流過世後，由原告繼承系爭土地而為土地所有權人 ，而查債務人張兩成並未向被告借款，則系爭抵押權所擔保 之債權不存在，且系爭抵押權存續期間已過，故系爭抵押權 登記應予塗銷，爰提起本訴，請求塗銷系爭抵押權登記。並 聲明：如主文所示。
三、被告亞商股份有限公司未於言詞辯論期日到場，亦未提出書 狀作何聲明或陳述。
四、本院得心證之理由：
㈠按請求權，因15年間不行使而消滅；又以抵押權擔保之債權 其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後 5 年間不行使其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條、第8
80條分別定有明文。
㈡原告起訴主張系爭土地為其所有，前經其被繼承人張江流提 供系爭土地為債務人張兩成之擔保，設定如附表所示之抵押 權並辦理抵押權登記，惟債務人張兩成並未向被告借款等情 ，業據提出系爭土地登記謄本影本1份為證（詳本院卷第7頁 ）。原告主張抵押權所擔保債權之債務人張兩成並未向被告 借款乙情，屬消極事實，依舉證責任分配原則，應由被告就 債務人張兩成有借款乙事負舉證責任，惟本件被告已於相當 時期受合法之通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備 書狀爭執者，依民事訴訟法第280條第3項規定，被告對於原 告所主張債務人張兩成未向被告借款之事實，視同自認。 ㈢又本件抵押權設定期間為84年2月17日至86年2月17日乙節， 有原告提出之系爭土地登記謄本在卷可按，是本件抵押權所 擔保之債權至101年2月17日以後，其請求權因已逾15年不行 使而消滅。惟消滅時效完成後，抵押權人即被告未行使抵押 權之期間迄今尚未逾 5年，故被告之抵押權尚未消滅。惟因 本件被告對於原告所主張債務人張兩成未向被告借款之事實 ，既未於言詞辯論到場爭執亦未提出書狀爭執而視同自認， 則本件原告請求塗消如附表所示之抵押權，即屬可採。從而 ，原告依所有權之法律關係，請求被告應將原告所有之系爭 土地，以被告為抵押權人，所設定如附表所示之抵押權登記 予以塗銷，為有理由，應予准許。
二、按法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判，民事訴 訟法第87條第1項定有明文。本件第一審裁判費新台幣20,80 0元，應由敗訴之被告負擔，爰判決如主文第二項所示。三、據上論結，原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項 前段、第78條、第87條第1項，判決如主文。中 華 民 國 103 年 9 月 9 日
民二庭法 官 林中如
以上正本係照原本作成
如對本判決上訴須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 103 年 9 月 9 日
書記官 許錦清
附表：
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│編號│坐落土地│所有權│抵押權人│債務人│登記日期│設定權│擔保債│抵押權│
│ │ │人 │ │ │及字號 │利範圍│權金額│存續期│
│ │ │ │ │ │ │ │（新台│間 │
│ │ │ │ │ │ │ │幣） │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│1 │嘉義縣番│張家豪│亞商股份│張兩成│84年3月2│全部 │本金最│84年2 │
│ │路鄉南下│ │有限公司│ │日嘉竹地│ │高限額│月17日│
│ │坑段254 │ │ │ │字第0011│ │200萬 │至86年│
│ │地號 │ │ │ │01號 │ │元 │2月17 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │日 │
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